С налоговым щитом или на налоговом щите

Зачем прибыльной компании нужны балансовые убытки, понятно любому, кто платит налоги. Убытки предприятию служат как бы налоговым щитом, или налоговым активом. Щитом являются любые затраты или льготы, позволяющие уменьшить налогооблагаемую прибыль. Номинально стоимость налогового щита равна потенциальной экономии на налоге. Однако на практике цена щита определяется еще и с учетом дисконтирования. В международной финансовой практике чаще всего используется право на перенесение убытков (компания, завершившая с убытками предыдущий год, при налогообложении может уменьшить на сумму таких убытков прибыль текущего года). Аналогичное право существует и у отечественных субъектов хозяйствования.

Елена Сапожкова, партнер ЮФ "С. К. О. Форум":

- В соответствии с новой редакцией пп. 6.1 Закона "О налогообложении прибыли предприятий" (вступает в силу с 1 января 2003 года), если по результатам отчетного квартала у плательщика налога на прибыль возникает отрицательное значение объекта налогообложения, разрешается уменьшать объект налогообложения следующего отчетного квартала до полного погашения такого отрицательного значения. Единственное неудобство заключается в том, что закон позволяет налоговым органам с целью усиления контроля за достоверностью задекларированных убытков в течение четырех налоговых периодов проводить внеочередные проверки деятельности налогоплательщика. Но поскольку схема минимизации налога на прибыль вполне легальна, бояться таких проверок компании не стоит.

Эрнест Грамацкий, президент адвокатской фирмы "Грамацкий и партнеры":

- Данную законом возможность удобно использовать при структурировании денежных потоков внутри группы: на собственную убыточную фирму в структуре холдинга переводится существенная часть доходного бизнеса, а значит - и прибыли всей группы. Таким образом уменьшается корпоративный налог на прибыль. С этой же целью можно приобрести и чужую убыточную "оболочку". Интересно, что в этом случае "убыточная схема" будет работать в обе стороны.

Поскольку и убыточная фирма вполне может приобрести прибыльную компанию - чтобы выйти в успешный бизнес с конкурентным преимуществом в виде существенной налоговой скидки на сумму своих убытков. Правда, у налоговой могут возникнуть вопросы типа: где убыточная компания взяла средства на приобретение другого субъекта хозяйствования. Но это уже другая тема. Впрочем, перевод бизнеса из одной компании в другую не всегда происходит легко, а порой осуществить это просто невозможно. Особенно если бизнес требует использования дорогих активов или лицензий.

Следовательно, главный вопрос, который должна решить компания: какой способ включения в структуру компании убыточной цепи будет оптимальным.

Модель для сборки: присоединение убыточных к благополучным

Эксперты считают, что выбор оптимальной модели сделки будет зависеть от конкретной ситуации и характеристик активов участников корпоративного приобретения.

Олег Марченко, партнер ЮФ "Магистр и партнеры":

- К примеру, если компания А планирует приобрести компанию Б, рыночная стоимость активов которой ниже их балансовой стоимости (определенной по правилам налогового учета), оптимальным с точки зрения налогообложения прибыли будет присоединение компании Б к компании А. Это позволит признать убытки как на корпоративном уровне, при передаче активов от компании Б компании А, так и на уровне акционеров - при обмене акционерами компании Б своих акций на акции компании А в процессе реорганизации (мы допускаем, что акционеры компании Б понесут убытки при обмене. Поскольку стоимость акций компании Б должна падать вместе с уменьшением стоимости активов компании). Если же украинскую компанию покупает иностранная, обычно нерезидент скупает акции (или долю в уставном фонде) отечественной фирмы, чтобы избежать налогообложения в Украине дохода, полученного иностранной компанией при дальнейшей продаже этих акций. Структурирование приобретения путем выкупа активов украинской компании или присоединения украинской компании к иностранной обычно не практикуется, в этом случае у нерезидента возникают значительные обязательства по уплате НДС при передаче украинских активов.

Возможные схемы приобретения убыточных предприятий, как считает Елена Сапожкова, могут выглядеть следующим образом: "Вариант первый: скупка акций (долей) у владельцев убыточного предприятия. Получение полного контроля в органах управления. Реорганизация убыточного предприятия путем слияния или присоединения. Вариант второй: покупка отдельного структурного подразделения убыточного предприятия. Создание на его основе собственного филиала без статуса юридического лица. Вариант третий: инициирование банкротства убыточного предприятия. Скупка акций (долей) у владельцев по цене, гораздо ниже номинальной стоимости этих акций. Выкуп долгов (санация). Реорганизация путем слияния или присоединения".

Кого выбрать? Будьте проще. Не перемудрите

С целью оптимизации налогообложения приобрести можно любое убыточное предприятие независимо от его организационно-правовой формы (но чем сложнее будет эта форма, тем сложнее будет оформлять соответствующее соглашение) и профиля деятельности. Важно только предварительно проанализировать структуру убытков и активов предприятия - объекта приобретения. Поскольку если его убытки существуют только на бумаге, то покупатель рискует быть привлеченным к ответственности за уклонение от налогообложения. Кроме того, следует также проверить фирму на наличие кредиторов, среди которых может оказаться и государство.

Эрнест Грамацкий: "В предварительной проверке заинтересовано и само продающееся предприятие. Ведь чем выше будет риск предложенного товара, тем ниже будет и цена на него. Чтобы и покупатель и продавец остались довольны, подписанию соглашения должна предшествовать аудиторская проверка. Продавцу, кроме того, лучше также получить результаты налоговой ревизии, которые бы подтверждали, что за покупкой не тянутся долги перед бюджетом".

Убыточному предприятию, которое хочет быть купленным успешной компанией, важно позаботиться о своем "товарном виде" заранее: сдавать текущую отчетность, не иметь задолженности, обеспечивать налоговикам возможность контакта с компанией. Иначе "мертвую душу" ликвидируют принудительно или обанкротят по упрощенной процедуре в связи с отсутствием должника. Тогда как соблюдение этих простых правил поможет выгодно продать в будущем неудавшийся бизнес.

Лом налоговой против щита оптимизаторов

Налоговые органы развитых стран располагают действенными методами борьбы с использованием налоговых щитов. Например, налоговая служба США, оценивая финансово-хозяйственную деятельность предприятий, руководствуется принципом приоритета содержания над формой. Тамошние налоговики могут отказать в зачете убытков присоединяющихся компаний, если участники сделки не могут доказать, что присоединение происходит с коммерческой целью, а не только ради получения налоговых преимуществ.

Наши ГНИ пока что не отслеживают целей реорганизации предприятий. Прежде всего, они просто не имеют на это права. Поскольку формально плательщики, которые реорганизуются по убыточной схеме, действуют в рамках действующего законодательства. Копать глубже, исследуя цель слияния, и карать за очевидность минимизации налогообложения отечественное правовое поле не позволяет.

Подводные камни: не покупайте слишком большие убытки

Впрочем, эксперты предупреждают, что у прибыльной компании, покупающей убыточную, все же могут возникнуть определенные проблемы. Елена Сапожкова предупреждает: "Приобретая убыточное предприятие, покупатель становится его полным правопреемником. Это могут быть долговые обязательства по хозяйственным или кредитным операциям (избежать этого поможет предварительная проверка. - Ред.); обязательства перед трудовым коллективом. Перед покупателем в конечном счете встает проблема реконструкции убыточного предприятия.

Кроме того, в случае слияния или присоединения происходит объединение уставных фондов. При этом уставный фонд убыточного предприятия порой не обеспечен его активами. То есть номинальная стоимость предприятия выше реальной стоимости совокупных валовых активов. Уменьшить уставный фонд при наличии возражений кредиторов (еще один повод приобретать предприятие, не обремененное кредиторами. - Ред.) убыточного предприятия невозможно. И акционеры убыточного предприятия становятся акционерами предприятия-покупателя с сохранением номинальной стоимости своих акций. Это приводит к распылению пакетов акций, уменьшению контролирующих возможностей акционеров предприятия-покупателя".